La expresión extranjero en situación irregular designa una condición jurídica que califica la situación de un extranjero (a veces llamado “ indocumentado ” o “ ilegal ” ) presente en el territorio de un Estado, sin tener un permiso de residencia válido . Esta situación puede presentarse de muchas formas: bien después de haber entrado ilegalmente en el territorio, bien por haber permanecido en el territorio después de la expiración del período de vigencia del permiso de residencia, o incluso, en el caso de una persona nacida de padres que hayan inmigrado al territorio nacional, porque la solicitud de naturalización no se realizó al alcanzar la mayoría de edad legal (otro caso raro puede darse en el caso de la desnaturalización ).
Malgré le caractère illégal de leur séjour, les étrangers en situation irrégulière bénéficient de certains droits, comme en France , l' aide médicale d'État (AME) destinée à prendre en charge les dépenses médicales des étrangers en situation irrégulière et sans ressources résidant en Francia. Sin embargo, no se les permite trabajar.
En varios países de habla francesa, los extranjeros en situación irregular también se denominan “indocumentados” o “clandestinos” según el punto de vista al que se alude.
En el Magreb , se les llama harraga حراقة , palabra árabe que significa "los que queman (sus documentos de identidad)".
En los países de habla inglesa, los términos más comúnmente utilizados son inmigrante ilegal o extranjero ilegal (literalmente "inmigrante ilegal", mientras que en francés "ilegal"), pero las instituciones internacionales, la mayoría de los medios de comunicación y los defensores de los derechos de estos extranjeros prefieren los términos trabajador indocumentado o inmigrante indocumentado que, según ellos, marcarían por un lado de forma más exacta y, por otro, menos estigmatizante, la situación en la que se encuentran estas personas.
Así, podemos observar una batalla semántica entre los defensores de los derechos de los extranjeros y los partidarios de una legislación más dura en su contra (generalmente partidarios de una reducción de la inmigración).
La evolución de la legislación en esta materia marca particularmente la modificación de la política migratoria de los Estados según el contexto económico y social: mientras que en Francia, antes de 1973 y el cese de la inmigración legal masiva, un extranjero en situación irregular vio su situación muy rápidamente regularizado por una administración benévola hacia las necesidades de mano de obra; después de 1973, la situación se volvió más difícil para estos inmigrantes .
La evolución de la situación de los extranjeros en situación irregular también está generalmente marcada por la evolución del derecho de extranjeros y refugiados, y por las batallas de influencia a nivel nacional (en Francia, el conflicto duradero entre los Ministerios de Relaciones Exteriores, Trabajo y Interior) y a nivel internacional ( ONU y Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Refugiados contra los Estados).
Los extranjeros pueden encontrarse en una situación irregular ("indocumentados") por varias razones:
Es difícil estimar la proporción de extranjeros en situación irregular en la primera situación o en la segunda, dada la naturaleza intrínsecamente desconocida de su situación. Sin embargo, los estados están intentando compilar estadísticas.
En 2003, el Ministerio del Interior francés estimó que el 90% de los extranjeros en situación irregular se encontraban en la segunda situación en Francia, es decir, inicialmente entraron legalmente. Observaríamos así una diferencia entre la situación real en la que se encuentran los extranjeros en situación irregular y la imagen que se da en los medios de comunicación, que tratarían principalmente su situación irregular desde el ángulo de una entrada ilegal ("barcos de ilegales" , informe sobre “traficantes de personas” que permiten el acceso ilegal al territorio nacional, etc.), mientras que para la mayoría de ellos el ingreso se realizó de manera legal, ocurriendo su situación de ilegalidad en gran mayoría luego de la expiración de su visa o la denegación de la administración para renovar su permiso de residencia.
En los Estados Unidos, la proporción de extranjeros que ingresaron al territorio legalmente pero permanecieron ilegalmente después de la expiración de su permiso de residencia ( visas de más de estadía ) es comparable a la situación francesa: el Servicio de Inmigración y Naturalización Estima su proporción en al menos 95 %. Sin embargo, las estadísticas estadounidenses incluyen en esta categoría a quienes utilizaron documentos falsos para cruzar la frontera. Además, existe una diferencia de proporción según el país de origen, en particular en vista de la particular situación geográfica con México, con el cual Estados Unidos tiene varios acuerdos que permiten la inmigración temporal de mano de obra (ver en particular el caso del Paso Fronterizo Tarjeta ). La política migratoria estadounidense en este ámbito, en paralelo a la lucha contra el terrorismo, tiende a endurecerse, con el desarrollo de documentos biométricos, pero sobre todo mayor vigilancia por parte de las instituciones (controles a la salida del territorio, desarrollo de recursos informáticos como el Sistema de Información de Estudiantes y Visitantes de Intercambio para el seguimiento de estudiantes extranjeros, etc.).
En Francia, la ley establece que el hecho de permanecer ilegalmente en el territorio constituye un delito punible con un año de prisión, una multa de 3.750 € y una prohibición de 3 años del territorio. Pero la jurisprudencia francesa dedujo en 2012 de la jurisprudencia del TJUE que este delito no puede castigarse con prisión porque dicha sanción va en contra de los objetivos de la directiva de retorno. Entre 1998 y 2002, el 90% de los extranjeros en situación irregular entraron legalmente en territorio francés, la ilegalidad de su situación solo intervino después de la expiración de su permiso de residencia, a menudo después de una negativa de la prefectura para renovarles este título. Así, dado que la ley de Valls de31 de diciembre de 2012, la estancia ilegal ya no es un delito . Por otro lado, se pueden imponer sanciones administrativas, financieras y penales contra quienes empleen a sabiendas a extranjeros sin un permiso de residencia.
Es, por definición, difícil conocer el número de extranjeros en situación irregular presentes en el territorio nacional. Las estimaciones varían. Para 2004, la Dirección Central de Control Migratorio y Lucha contra el Empleo Ilegal ( Diccilec ) adelanta la cifra de 200.000 irregulares, pero la Organización Internacional del Trabajo (OIT) estima que son 400.000.
En Francia , la expresión "sans-papiers" se difundió ampliamente entre el público en general tras la ocupación de las iglesias parisinas por colectivos ("Papeles para todos", etc.) que exigían una regularización masiva de su situación: Saint-Ambroise the18 de marzo de 1996y San Bernardo del 28 de junio al23 agosto 1996. EnJulio de 1991, es la iglesia Saint-Joseph-Artisan que fue ocupada, bajo el gobierno de Edith Cresson , por " solicitantes de asilo rechazados " en huelga de hambre .
Según la Comisión de Encuesta sobre regularización de extranjeros en situación irregular del Senado francés :
Cabe señalar al respecto que la expresión "indocumentados" que se utiliza a menudo para designar a estos extranjeros no es neutra. De hecho, puede sugerir que son "víctimas", privadas de un derecho por parte de la administración cuando son extranjeros que residen ilegalmente en Francia. "La cuestión de los extranjeros ilegales es objeto de muchas manipulaciones semánticas . Los términos más comúnmente utilizados para calificar a estos migrantes son "clandestinos" y "trabajadores clandestinos". Estos términos son utilizados habitualmente por autores que buscan enfatizar que la especificidad de esta población depende de que viva en un lugar sin permiso de residencia, evitando el uso de la palabra “ilegal”.
Sin embargo, este término sigue siendo fuertemente criminalizado a los ojos de algunos defensores de los extranjeros ilegales. Para el filósofo Jacques Derrida , “los“ indocumentados ”no son ilegales (…) la mayoría de ellos trabajan y viven, han vivido y trabajado a plena luz del día durante años (…) es la iniquidad de la represión gubernamental contra los“ migrantes indocumentados ”lo que a menudo crea clandestinidad donde no la había ”.
Según el antropólogo Marcello Valli :
“El concepto de clandestinidad tiene connotaciones que van mucho más allá de simplemente informar sobre la situación de un migrante. En particular, a partir de los ataques del 11 de septiembre de 2001 , los gobiernos europeos hacen una amalgama explícita entre la criminalidad , incluso el terrorismo , y la migración irregular. El término clandestino más bien sería apropiado para referirse exclusivamente a la forma de ingresar a un país, es decir, a las personas que cruzan la frontera de manera ilegal o clandestina, que es el caso de solo una parte de los Sans -Papers. De todos modos es abusivo hablar de ilegales cuando, por ejemplo, estos migrantes irregulares pagan impuestos o cotizaciones sociales o cuando sus hijos asisten a la escuela. Pero es evidente que muchas veces estas personas se ven obligadas a adoptar comportamientos “clandestinos”, a esconderse o confundirse entre otros, etc. ". Llevando la lógica más allá, y porque “no es el acto migratorio lo que es irregular, sino la gestión del acto migratorio por parte de los Estados lo que lo hace irregular. " , El profesor Claudio Bolzman habla de" población ilegal ".Los órganos estatales y legales están prestando mucha más atención al tema de la ilegalidad. Así, las oficinas estatales suizas (IMES, ODR, ODM) hablan de “inmigrantes ilegales”. La Comunidad Europea habla de "personas en situación irregular", pero utiliza el término " migrante ilegal " en sus documentos en inglés . También en inglés, Naciones Unidas parece preferir el término “ migrantes indocumentados ” que se refiere al hecho de que estos migrantes no están registrados en su país de acogida, sin convertirlo en un elemento criminalizante. La Organización Internacional para las Migraciones (OIM) va en la misma dirección al defender los nombres de " migrante irregular " y " residente irregular " que implican que el estatus no es regular pero que las personas no son "ilegales" por todo eso. La organización insiste así en las consecuencias que puede tener la asimilación de los migrantes a la noción de ilegalidad en términos de imagen y aceptación por parte de la población indígena.
Las asociaciones y los movimientos de apoyo a los migrantes prefieren el término - más militante - de "Sans-Papiers". Sin embargo, este término no es correcto y es confuso. De hecho, en una gran mayoría, los "Sans-Papiers" tienen un pasaporte válido. Además, tienen una existencia legal en sectores enteros de la sociedad, como el seguro médico que los extranjeros ilegales que residen en Suiza tienen el derecho y la obligación de suscribirse o la educación pública obligatoria que se abre oficialmente sin discriminación contra sus hijos.
Por tanto, el término más correcto sería el de "migrantes sin permiso de residencia" o, para la gran mayoría de ellos, "trabajadores migrantes sin permiso de residencia".
La mayoría de los países desarrollados hoy tienen una política dual:
Pero también existe la categoría denominada “ ni-ni ”, por “ni expulsable ni regularizable”. En esta categoría se incluyen los extranjeros que han tenido un cambio de situación durante su viaje: por ejemplo, un extranjero (en situación regular pero no renovada, o en situación irregular) que tiene un hijo con su cónyuge nativo. Les droits à la vie familiale normale, dont celui de ne pas séparer les familles arbitrairement, garanti par l'article 8 de la Convention européenne des droits de l'homme empêchent une expulsion, même si celle-ci répond à la loi du pays d 'bienvenida.
A menudo, las regularizaciones de ciertos extranjeros en situación irregular solo permiten que el Estado cumpla con estos compromisos internacionales.
En Francia, las prefecturas gestionan a los extranjeros en situación irregular que solicitan la regularización de su situación; la detención de personas en situación irregular puede tener lugar en los mostradores de las prefecturas ( circular de la 21 de febrero de 2006). Esta solicitud da lugar a una investigación y una decisión positiva o negativa después de varios pasos. En todas las localidades de algunos miles de habitantes existen centros de acogida para personas que piden la regularización de su situación. Uno de ellos, el centro Sangatte en el norte de Francia , que recibía a extranjeros ilegales que deseaban cruzar al Reino Unido , fue cerrado permanentemente el16 de diciembre de 2002.
Según un estudio del profesor Xavier Chojnicki de la Universidad de Lille, realizado en nombre del Ministerio de Asuntos Sociales, la inmigración aporta 12.400 millones de euros cada año a Francia. En 2011, 35 investigadores y expertos llevaron a cabo un informe de auditoría a la Asamblea Nacional, según el cual la "inmigración cero" le costaría a Francia un 5% del PIB adicional que necesitaría encontrar para financiar la protección social en 2050.
En muchos países desarrollados, el tema de los extranjeros ilegales es controvertido. En Francia, los partidos de izquierda y de extrema izquierda están más bien a favor de la regularización masiva de los extranjeros ilegales. Los partidos de derecha y extrema derecha prefieren una política de no regularización masiva. Pero estas tendencias dan lugar a muchas excepciones. También es importante distinguir entre eras.
También hay puntos de vista opuestos sobre el poder que debería tener un estado sobre la estancia de los extranjeros:
Debido a estos diferentes puntos de vista, los partidos u organizaciones abogan por diferentes políticas: