La libertad de educación se considera en Francia como el derecho a fundar y dirigir una institución educativa privada religiosa o no, para enseñar, así como para que cualquier estudiante asista a dicha institución.
Esta libertad se encuentra entre las que la tradición jurídica designa con el nombre de libertades públicas.
La Declaración Universal de Derechos Humanos proclama el derecho a la educación para todos e indica los derechos de los padres como representantes de la personalidad del niño: “Toda persona tiene derecho a la educación […] La educación debe tener como objetivo el pleno desarrollo de la personalidad humana y en el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y las libertades fundamentales […] Los padres tienen, como prioridad, el derecho a elegir el tipo de educación que se les dará a sus hijos. ”(Artículo 26).
El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales reafirma los mismos elementos, añadiendo la prohibición del monopolio de la educación: "Los Estados [...] se comprometen a respetar la libertad de los padres [...] de elegir para sus hijos los establecimientos distintos de los de las autoridades públicas. […] Nada de lo dispuesto en este artículo se interpretará en el sentido de que afecte la libertad de las personas naturales y jurídicas para establecer y administrar establecimientos educativos, siempre que los principios establecidos en el párrafo 1 […] ” (artículo 13). Según la Observación general 13 sobre la aplicación del Pacto (1999), “En virtud del párrafo 4 del artículo 13, todos, incluidos los no nacionales, son libres de establecer y administrar instituciones educativas. Esta libertad se extiende a las “personas jurídicas” ” .
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos también se refiere a esta libertad parental en el contexto más preciso del derecho a la libertad de pensamiento, conciencia y religión : “Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, conciencia y religión. […] Los Estados […] se comprometen a respetar la libertad de los padres […] para asegurar la educación religiosa y moral de sus hijos de acuerdo con sus propias convicciones ” .
La Convención relativa a la lucha contra la discriminación en el ámbito de la educación también afirma "respetar la libertad de los padres y, en su caso, de los tutores legales de elegir para sus hijos establecimientos distintos a los de las autoridades públicas, y asegurarlo", según los métodos de aplicación propios de la legislación de cada Estado, la educación religiosa y moral de los niños de acuerdo con sus propias convicciones, y reconocer a los miembros de las minorías nacionales el derecho a ejercer sus propias actividades educativas y a utilizar o enseñar su propio idioma. ” (Artículo 5: (b) y (c)).
En un contexto específico, el de los derechos de los pueblos indígenas , la OIT en su Convenio 169 , establece un vínculo entre esta libertad y los derechos culturales: “Los gobiernos deben reconocer el derecho de estos pueblos a crear sus propias instituciones y medios de educación, siempre que que estas instituciones cumplan con los estándares mínimos establecidos por la autoridad competente en consulta con estos pueblos. Se les deben proporcionar los recursos adecuados para este fin ” (artículo 26).
F. Coomans resumió la esencia de esta doctrina afirmando: “la realización del derecho a la educación requiere un esfuerzo por parte del Estado para hacer que la educación sea posible y accesible [e] implica obligaciones positivas de la sociedad. Parte del Estado [… ] también existe la libertad personal de los individuos para elegir entre la educación organizada por el estado o la educación privada, que puede traducirse, por ejemplo, en términos de la libertad de los padres para garantizar la educación moral y religiosa de sus hijos, de acuerdo con sus propias creencias. De ahí surge la libertad de las personas físicas o jurídicas para establecer sus propias instituciones educativas ” .
La relación entre los sectores público y privado es conflictiva en casi todos los países por las cuestiones ideológicas que involucra . El debate se centra actualmente En torno a las subvenciones a las escuelas privadas, el principio formal de elección consagrado tanto en la Convención Europea como en la Carta de Derechos Humanos, ahora consagrado en todos los países . En este sentido, es útil recordar aquí que la Resolución de 1984 sobre la libertad de educación en la Comunidad Europea especifica que la libertad de elección de los padres no debe resultar en restricciones financieras para ellos: “El derecho a la educación. La libertad de educación implica la obligación que los Estados Miembros hagan posible también económicamente el ejercicio práctico de este derecho y otorguen a las escuelas las subvenciones públicas necesarias para el ejercicio de su misión y el cumplimiento de sus obligaciones en condiciones iguales a las que disfrutan los establecimientos públicos correspondientes ” .
El artículo 5 de la Declaración Universal de la UNESCO sobre la Diversidad Cultural (2001), que establece un estándar internacional mucho más exigente: “toda persona tiene derecho a una educación de calidad y se debe agregar a estos textos una formación que respete plenamente su identidad cultural. "
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos se ha pronunciado sobre este derecho en varias ocasiones. Ella subraya una diferencia entre las escuelas "limpias" , lo que generalmente se entiende como escuelas privadas, y las escuelas públicas. Las escuelas públicas deben ser neutrales con respecto a las religiones y creencias. El juez , que dictamina en un caso danés, piensa en la diferencia esencial que existe en Europa entre las escuelas públicas laicas y las escuelas confesionales, en su mayoría católicas o protestantes.
El problema de la libertad de educación surge con mayor claridad cuando la cuestión del respeto a las minorías se convierte en un tema de actualidad en la escena internacional. Este tema va de la mano de la valoración positiva de la diversidad consagrada legalmente en la mencionada Declaración de la UNESCO .
Con respecto a las minorías, A. Eide en su comentario a la Declaración de las Naciones Unidas afirma: “La identidad, que tiene un carácter esencialmente cultural, exige al Estado y a la sociedad en su conjunto que vaya más allá de la simple tolerancia, una actitud favorable a la cultura pluralismo […]. [Ellos] deben crear un clima propicio para el desarrollo de esta identidad. Esto va más allá de la mera protección y requiere la adopción de medidas especiales destinadas a facilitar el mantenimiento, transmisión y desarrollo de la cultura minoritaria ” .
K. Tomasevski, relatora especial sobre el derecho a la educación de la Comisión de Derechos Humanos, por su parte estableció una tipología de la extensión del derecho a la educación. Tomasevski describe esta expansión identificando cuatro fases principales:
El artículo 24 de la Constitución belga , presente en la constitución desde el texto original en 1831, garantiza la libertad de educación: "La educación es gratuita; cualquier medida preventiva está prohibida […] ” .
En Francia, el régimen de libertad de educación está definido por la ley Debré de31 de diciembre de 1959, que distingue tres tipos de establecimientos educativos privados, según sus relaciones jurídicas y financieras con el Estado, vía contractualización:
En la legislación de Quebec, la Carta de derechos humanos y libertades no contiene la expresión "libertad de educación". Sin embargo, en el artículo 42 CDLP, establece el derecho de los padres a elegir el establecimiento educativo privado de su elección, lo que indirectamente garantiza una forma de libertad de educación.
En Suiza , la Constitución Federal establece que “Se garantiza la libertad de educación e investigación científicas” (artículo 20).